Реорганизация ООО в форме выделения — этапы и особенности процедуры

Реорганизация ООО посредством выделения — распространенный способ оптимизации управления и повышения эффективности работы предприятия. Ее используют, например, если нужно упростить организационные процессы, разграничить финансовую и хозяйственную ответственность, разрешить разногласия между учредителями.

Определение и особенности реорганизации ООО

Процедура реорганизации регулируется:

• ст. 57-60.2 ГК РФ
• ст. ст. 51, 55 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
• гл. 5. Федерального законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Реорганизацию компании путем выделения следует отличать от процедуры разделения:

• в случае выделения одной или нескольких компаний исходное юрлицо продолжает функционировать после завершения процесса реорганизации
• при разделении исходное ООО делится на несколько новых юрлиц и перестает существовать

Организация, выделяемая из ООО, не обязана быть ООО. Выделение может создать акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 1 ст. 55 Закона об ООО, ст. 57 ГК РФ).

Хронограмма реорганизации

С практической точки зрения выделение одной или нескольких компаний из действующего ООО — процесс, обратный присоединению.

Процедура реорганизации в форме выделения выглядит так:

Правопреемство

Компания, которая выделяет из своего состава одно или несколько юрлиц, самостоятельно устанавливает перечень передаваемых прав и обязательств для каждого выделяемого юрлица, оформляя это в передаточном акте (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Следовательно, правопреемство выделившегося ООО возникает лишь в отношении прав и обязательств, полученных от исходного юрлица по передаточному акту. Это обстоятельство указывает на исключительную важность содержания передаточного акта при реорганизации в форме выделения, так как если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по конкретному обязательству. Все организации, вновь созданные выделением, и само реорганизованное ООО отвечают солидарно перед кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

Специальные правила налогового правопреемства установлены п. 8 ст. 50 НК РФ:

Таким образом:

• новое (выделяемое) ООО не отвечает за налоговые долги реорганизуемого ООО
• претензии по недоплате налогов реорганизуемым ООО не распространяются на выделяемое ООО
• даже если в передаточном акте отражено, что передается в том числе налоговая задолженность, такое положение недействительно
• в строго установленных случаях реорганизуемое ООО и выделенные компании могут быть привлечены по решению суда к солидарной обязанности по уплате налогов

Правопреемство по разрешительной документации

Разрешительная документация по строительству (например, разрешение на строительство, проектная документация, положительное заключение экспертизы) является имущественным правом и подлежит передаче правопреемнику при реорганизации, если это предусмотрено передаточным актом (п. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса).

Последствия и риски реорганизации в форме выделения

Несмотря на отсутствие налогового правопреемства, ИФНС вправе провести выездную налоговую проверку реорганизуемого ООО независимо от времени и предмета предыдущей выездной проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

Выделение ООО может быть признано необоснованным, если в процессе налогового контроля установлено необоснованное выделение из единого бизнеса отдельной его части с целью искусственного дробления бизнеса, например, когда реорганизуемое ООО имеет вероятность достигнуть лимита, позволяющего применять УСН (Определение ВС от 18.02.2021 N 304-ЭС20-23974, п. 2 Письма ФНС от 16.07.2024 N БВ-4-7/8051@).

Также неправомерно прибегать к процедуре выделения, когда реорганизуемое ООО имеет или будет иметь после реорганизации отрицательный размер чистых активов, так как выделение нового общества в такой ситуации является злоупотреблением (Постановление ФАС ВСО от 14.02.2005 N А33-438/04-С1-Ф02-83/05-С2).

Состав участников выделенных ООО

Возможность изменения состава участников общества при выделении до 30.06.2009 допускалась п. 2 ст. 55 Закона об ООО, однако Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ фразу «изменений, связанных с изменением состава участников общества» исключил из текста этой нормы.

Сегодня вопрос о включении в состав участников выделяемых обществ третьих лиц спорный: в судебной практике преобладает позиция, согласно которой участниками общества, создаваемого в результате выделения, могут быть участники реорганизуемого ООО либо само реорганизуемое общество (Решение АС Астраханской области от 11.05.2022 по делу N А06-1529/2021, Постановление 12ААС от 02.08.2022 N 12АП-6026/22, Постановление АС Поволжского округа от 11.11.2022 N Ф06-25283/22).

Запрет на уменьшение числа участников реорганизуемого общества при его реорганизации в форме выделения и запрет на включение в состав участников выделяемого общества не всех участников основного общества законодательством не установлен.

Формирование уставного капитала выделяемых обществ

Для формирования УК общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения, необходимо и достаточно определить его размер. Указывать в решении о реорганизации, за счет какого именно имущества формируется уставный капитал выделяемого ООО, не требуется, однако необходимо учитывать предусмотренные Законом об ООО правила о соотношении размера УК и стоимости чистых активов общества, а также минимальный размер УК (п. 1 ст. 14 Закона об ООО).

Следовательно, нормы права не содержат требования, чтобы уставной капитал компании, возникшей через процедуру выделения, создавался посредством взносов, не являющихся активами первоначальной организации (Постановление 13ААС от 28.07.2014 N 13АП-12286/14). Аналогичное толкование содержит п. 39 Методических указаний, регламентирующих порядок формирования бухотчетности при реорганизационных процедурах, утв. Приказом Минфина N 44н от 20.05.2003.

Однако закон допускает альтернативный вариант: участники выделяющейся компании вправе на своем собрании утвердить решение о формировании капитала нового юрлица через собственные взносы (Постановление 5ААС от 07.03.2018 N 05АП-9264/17).

Кратко о реорганизации в форме выделения

• Реорганизация путем выделения отличается от разделения: при выделении исходная компания продолжает существовать, в то время как при разделении она прекращает существование, образуя новые юрлица
• Выделяемая организация необязательно должна быть ООО — может быть также АО, товарищество или кооператив
• Правопреемство выделившейся компании возникает только в отношении прав и обязательств, указанных в передаточном акте. Если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по конкретному обязательству, все вновь созданные организации и реорганизованное ООО отвечают солидарно перед кредиторами
• Несмотря на отсутствие налогового правопреемства, ФНС вправе провести выездную налоговую проверку реорганизуемого ООО независимо от времени и предмета предыдущей проверки
• Нельзя прибегать к процедуре выделения для дробления бизнеса или когда реорганизуемое ООО имеет или будет иметь в результате реорганизации отрицательный размер чистых активов
• Участниками общества, создаваемого в результате выделения, могут быть участники реорганизуемого ООО либо само реорганизуемое общество
• Уставный капитал компании, возникшей через процедуру выделения, создается за счет имущества первоначальной организации, но можно формировать УК и за счет взносов участников

См. также:

• Участники и учредители ООО: отличия, полномочия, права и обязанности
• Вклады в имущество общества: виды, условия, особенности учета
• Как организовать выплату дивидендов

Если вы еще не подписаны:

Активировать демо-доступ бесплатно →

или

Оформить подписку на Рубрикатор →

После оформления подписки вам станут доступны все материалы по 1С Бухгалтерия, записи поддерживающих эфиров и вы сможете задавать любые вопросы по 1С.

Помогла статья?

Получите еще секретный бонус и полный доступ к справочной системе Бухэксперт на 8 дней бесплатно

E-mail

Пароль будет выслан на указанный email